丽恒律师
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认真负责是律师克服法律陷阱的克星

作者:管理员 来源:本站 浏览:3821 发布时间:2017-10-19 0:00:00

律师是指依法取得律师执业证书,接受委托或者指定,为当事人提供法律服务的执业人员。律师执业必须遵守宪法和法律,恪守律师职业道德和执业纪律。应当维护当事人合法权益,维护法律正确实施,维护社会公平和正义。但在实践中,我们也要提防当事人的违法欺骗行为,否则,我们的法律服务有可能成为某些当事人实施违法、犯罪行为的助推剂,我们也有可能跳入某些犯罪分子精心设计的陷阱,有可能导致我们律师自己面临牢狱之灾。

   笔者最近遇到这样一个案件,写出来和律师同行分享,希望对大家能起一定的警示作用。

洛阳××公司,注册资金九千万,经营范围是建筑工程的设计与施工。该公司准备承包修建××路。北京某投资公司经过调查研究,确认该项目具有投资价值,决定立项、注资,但是在顺利注资之前,需要律师进一步明确××公司的企业主体资格、资产权属、债权债务等法律关系,并提供一份详尽的律师尽职调查报告。

××公司负责人联系并委托我们按照北京某投资公司要求进行尽职调查。在初步审验该公司的营业执照、组织结构代码证、税务登记证原件后,我们决定接受该公司委托,对其开展调查。

所谓律师尽职调查,是指由律师在企业的配合下,对企业历史数据和文档、管理人员的背景、市场风险、管理风险、技术风险和资金风险做全面而深入的审核。尽职调查的目的是让投资方尽可能全面地了解企业的全部情况。尽职调查内容主要包括:公司主体资格、组织结构、关联方、经营业务、主要资产、经营状况、财务、债权债务、人力资源等。

尽职调查的首要原则是在调查报告里客观真实地表述、反映企业的的全部信息,禁止虚假报告,禁止夸张以及带有猜测性的报告内容。律师及所在的律师事务所需对出具的调查报告负责,如因报告不实给交易双方或者投资双方造成损失,需承担赔偿责任。如果出具严重虚假的尽职调查报告,还有可能涉嫌构成中介组织人员出具证明文件重大失实罪。该罪是指承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织及其人员,不负责任,出具的证明文件有重大失实,造成严重后果的行为。所以,认真负责,恪尽职守,独立调查,不要听信当事人的花言巧语是至关重要的。

接受委托后,该公司向我们提供了营业执照、税务登记证、组织机构代码证原件,后我们又到到洛阳市工商局查询、复制了该公司的工商登记原始档案。通过此次调查,我们发现该公司在洛阳市工商局已经登记备案、合法验资、合法注册,公司主体没有什么问题。后我们又到该公司登记的税务局、技术监督局查询了税务登记证、组织机构代码证的登记情况,这两个证件也都是真实的,不存在什么问题。

然而,经过工商局登记是否就意味着该公司具有完全合法的主体资格呢?我们认为,不尽然。公司作为市场主体,经营状况瞬息万变,其实际营运状态反映到工商局的登记信息上需要一个过程,存在时间差,考虑到这些特殊情况,我们认为有必要通过其他途径进一步调查××公司主体实际是否存在。

刚从工商局出来,我们就前往该公司的登记住所地,实地查看公司运营情况。然而,经过询问、核实,我们发现,××公司在登记的地址居然没有一间办公室!

后我们拿着该公司与房东签订的《房屋租赁合同》向房东核实,才知道,该公司签订房屋租赁合同后,因没有交纳租金,房东没有几天就解除了该租赁合同。原来签订的房屋租赁合同实际已经作废。

调查到此情况后,我们联系××公司负责人,询问公司是否变更了住所地,他说没有。当我们追问为什么登记的住所地没有一间办公室时,他解释由于公司刚刚成立,等洛阳的一个新项目开始,再租赁办公楼,否则房屋闲置,浪费资金。

我们不再追问他是否刻意隐瞒,但是《公司法》第二十三条第五项规定非常明确:“设立有限公司,应当有公司住所。”一个连一间办公室都没有的公司,显然不具有法律规定的合法主体资格。另外,该公司与洛阳一公司所签订的工程承包合同,经过我们向这个公司核实,工程承包合同也已经解除,而××公司却一直隐瞒我们这些情况,还有就是,××公司注册资金九千万,在基本没有开展业务的情况下,公司基本账户余额为0元,基于上述不正常情况,我们认为××公司成立违法、涉嫌抽逃注册资金及涉嫌诈骗等,因此,我们决定解除委托合同,坚决不予出具《律师尽职调查报告》。

通过此案例,我们认为,律师尽职调查,不能仅仅停留在书面调查阶段,为了确保报告内容的真实性,有必要对一些基本而重要的信息实地进一步核查。就本案而言,依据相关规定,工商机关、税务机关在办理工商、税务登记时应当实地查看现场,符合条件后才能颁发相关工商执照、税务登记证,而实践中,因为各种原因,没有实地查看现场的也不少。这就导致一些皮包公司的产生。所以,作为律师一定要把好最后一道关,为社会的诚信、和谐、公平、正义,贡献自己的力量。 

 

河南丽恒律师事务所

徐要魁

2017.10.10

 

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