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诈骗罪刑事上诉状

作者:管理员 来源:本站 浏览:3134 发布时间:2012-02-27 15:47:17

洛阳律师 刑事辩护刑事 附带民事电话:0379-65616200 手机:13592093460 徐

刑事上诉状

上诉人:A,具体情况略。

上诉人因涉嫌诈骗罪一案,不服××市中级人民法院(×××X初字XX号刑事判决书,现提出上诉。

上诉请求:

强烈要求××省高级人民法院直接改判上诉人无罪,或裁定撤销一审判决,将本案发回重审。

上诉理由:

一、一审判决认定上诉人构成诈骗罪事实不清,证据严重不足。

1、一审判决认定上诉人构成诈骗罪最关键的理由是“上诉人虚构了炒房、验资、做生意等借款理由”,所依据的证据共三种:借据、被害人的陈述、上诉人的供述。(1)上诉人对所有的客观证据——借据没有异议,但所有的借据上只显示上诉人借款的数额,上面并没有写所谓的“炒房、验资、做生意等”借款理由。这些借据(客观证据)正好能证明上诉人没有虚构借款理由,能证明上诉人的行为是一般的借款行为,而非诈骗犯罪。(2)“被害人的陈述”由于是人证,属言词证据,易受外界因素干扰改变陈述内容的真实性,且被害人与上诉人有利害关系,有根本利益上的冲突,其证明力较弱。更为重要的是被害人陈述的时间基本上比较集中,所陈述的内容、借款理由也基本相同,无法排除系受害人共同串通、商量后编造的所谓“炒房、验资、做生意等”借款理由。(3)第三组证据“上诉人的供述笔录”中,虽然有部分笔录显示一些借款理由,但由于这些笔录都是公安侦查人员书写后让上诉人签的名字,作为牢中之囚,没有人身自由的上诉人能不签吗?另外,上诉人于年月日写给BC的补充协议、情况说明,均是包括BC在内的多名受害人在上诉人住处限制上诉人人身自由的情况下逼迫上诉人写的,当时上诉人委托别人报警后,民警赶到后,将上诉人及包括BC在内的多名受害人拉到派出所询问,这可以证明上诉人写给BC的补充协议、情况说明是不真实的。
    2、上诉人当时借受害人D钱时,拿有房产证做抵押;借受害人B钱时,有房产证作抵押;借E钱时,借据上约定有违约金,该三笔借款完全符合《合同法》《担保法》关于借款、担保的规定,是一种非常普通的借款行为,而非诈骗行为。另外,本案第十七笔款项,上诉人让F帮自己垫支1.9万元买彩票,上诉人又虚构了什么理由,一审判决凭什么证据认定这是诈骗?本案第十八笔款项,连受害人符某都在“询问笔录”中承认“A向我借钱没什么条件,也没什么利息,只说是应急3天就归还”,上诉人不知道一审判决凭什么证据也认定这就是诈骗?

3、上诉人曾经偿还了部分受害人款项,受害人也予以承认的有:还B×万,还C×万,还D×万,还E×万,还F×万,这足以证明,上诉人并无非法占有借款的目的,如果上诉人想诈骗,是不可能偿还上述共计×万巨额借款的。

4、上诉人借钱后并没有逃匿消失,至案发始终居住在一个固定住所,对债权人的催讨行为,上诉人竭尽所能,积极应对去还钱。在债权人非法限制上诉人人身自由情况下,上诉人打电话报警,并和债权人一起到公安局请求处理。

二、上诉人认为,自己的行为实际上是违反了合同的诚实信用原则,是一种合同违约行为,而不是犯罪行为。不能因为合同标的数额巨大,就认为改变上诉人的行为性质,将民事行为改变为刑事犯罪行为。

1、上诉人向本案受害人借款,并打有借据,上诉人与受害人之间形成的是借款合同关系,应当由《合同法》进行调整。上诉人如果擅自改变借款用途,是违反《合同法》第203条“借款人未按照约定的借款用途使用借款,贷款人可以停止发放借款,提前收回借款或者解除合同”的规定,受害人可以依据该规定向人民法院提起民事诉讼,并可以追究上诉人的违约责任。

2、借款合同本身是一种货币交易,交易都是有风险对,如果所有的人都能遵守合同,不违约,也就不会制定《合同法》,更不会约定违约责任。本案中上诉人违约,即使改变部分款项借款用途,受害人也应通过民事诉讼的方式解决,司法机关不应当用刑事诉讼的方式来干预、代替民事诉讼的正常进行。如果本案开此先河,判决上诉人构成诈骗罪,那么以后所有的借款案件的债权人都不会再走民事诉讼的途径,都会效仿本案,向公安机关报案,制作一个所谓受害人陈述,以诈骗罪追究债务人的刑事责任。如果这样的话,法律秩序也将彻底乱套,人民法院民事审判庭将名存实亡。

三、一审判决以上诉人没有交代借款的去向,没有退赃为由,因此推定上诉人具有非法占有这些款项的目的,实际上是在非法沿用1979年老《刑法》的类推逻辑,且没有法律依据。上诉人不想交代借款的去向,自有上诉人的道理,是因为上诉人认为自己行为是一般的借款行为,应通过民事诉讼途径解决,不想以一个诈骗犯的身份来回答这个问题。

综上,上诉人恳求××省高级人民法院依法直接改判上诉人无罪,或裁定撤销一审判决,将本案发回重审。

此致

××省高级人民法院

上诉人:

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